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關(guān)于資產(chǎn)證券化的一個(gè)新問題

文章來源：證券時(shí)報(bào)       發(fā)布日期：2016-01-20 02:17:45    點(diǎn)擊：737次

　　外商投資融資租賃公司開展不動產(chǎn)融資租賃不符合《管理辦法》的相關(guān)規(guī)定并不導(dǎo)致融資租賃合同的無效。在該等融資租賃債權(quán)納入基礎(chǔ)資產(chǎn)時(shí)，可考慮將其視為其他類型的合同債權(quán)。
　　大成律師事務(wù)所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)
　　證監(jiān)會于2014年11月發(fā)布的《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，明確了租賃債權(quán)納入資產(chǎn)證券基礎(chǔ)資產(chǎn)范圍，取消事前行政審批，實(shí)行事后備案和負(fù)面清單管理，為融資租賃企業(yè)開辟了多元化的融資渠道。
　　市場陸續(xù)推出了獅橋一期、遠(yuǎn)東一期/二期/三期、寶信租賃、廣匯汽車租賃等眾多資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，這些產(chǎn)品在基礎(chǔ)資產(chǎn)的選擇上主要是基于動產(chǎn)的融資租賃債權(quán)。作為資產(chǎn)證券化項(xiàng)目的核心環(huán)節(jié)之一，基礎(chǔ)資產(chǎn)的確定和選擇關(guān)系到該基礎(chǔ)資產(chǎn)能否在未來產(chǎn)生可預(yù)期的穩(wěn)定現(xiàn)金流，還應(yīng)當(dāng)權(quán)屬明確，有明確的法律依據(jù)。在外商投資融資租賃公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)中以不動產(chǎn)或基礎(chǔ)設(shè)施（以下簡稱“不動產(chǎn)”）作為租賃財(cái)產(chǎn)，并以該租賃債權(quán)作為資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)入池是否可行，筆者就其相關(guān)法律問題探討如下。
　　根據(jù)商務(wù)部頒布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）的相關(guān)規(guī)定，不動產(chǎn)并不在融資租賃的范圍之內(nèi)?！豆芾磙k法》第六條規(guī)定，租賃物財(cái)產(chǎn)包括以下幾種：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗(yàn)檢測設(shè)備、工程機(jī)械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)；（二）飛機(jī)、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項(xiàng)所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價(jià)值不得超過租賃財(cái)產(chǎn)價(jià)值的二分之一。因此，外商投資融資租賃公司的租賃財(cái)產(chǎn)范圍為動產(chǎn)，未列及不動產(chǎn)和單獨(dú)的無形資產(chǎn)。
　　然而，筆者認(rèn)為外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)作為融資租賃債權(quán)并不影響融資租賃合同的有效性，因而具備將該等融資租賃債權(quán)列入基礎(chǔ)資產(chǎn)的可行性。理由如下：
　　第一，根據(jù)《合同法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，不動產(chǎn)融資租賃合同并不屬于合同無效的情形。根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，以下情形導(dǎo)致合同無效：“（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！弊罡呷嗣穹ㄔ喊l(fā)布的《關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋》又進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了這一點(diǎn)，其第4條規(guī)定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”目前我國現(xiàn)行有效的法律包括《合同法》的融資租賃的相關(guān)規(guī)定、行政法規(guī)并無禁止以不動產(chǎn)作為租賃物的規(guī)定?！豆芾磙k法》作為部門規(guī)章，并不能作為確定融資租賃合同效力的法律依據(jù)。
　　第二，相關(guān)司法解釋及法院判例在處理此類問題上進(jìn)一步認(rèn)可了該類合同的法律效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋 [2014] 3號）第一條的規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。對名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院按其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！痹诓徽J(rèn)定不動產(chǎn)融資租賃合同為融資租賃法律關(guān)系的情況下，一般認(rèn)定為借貸關(guān)系、租賃關(guān)系等其他合同關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》(法釋〔2015〕18號)的規(guī)定，法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第52條及該規(guī)定第14條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予以支持。
　　在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，商務(wù)部批準(zhǔn)的外商投資融資租賃公司有大量正在或已經(jīng)開展的不動產(chǎn)融資租賃行為，大量的司法判例實(shí)踐也認(rèn)可不動產(chǎn)融資租賃存在及不動產(chǎn)融資租賃合同的有效性，如[2014]嘉南商初字第995號等。
　　第三，不動產(chǎn)融資租賃債權(quán)符合列入基礎(chǔ)資產(chǎn)的基本法律要求。融資租賃合同債權(quán)作為ABS基礎(chǔ)資產(chǎn)的篩選標(biāo)準(zhǔn)一般包括：（1）原始權(quán)益人已經(jīng)履行并遵守了基礎(chǔ)資產(chǎn)所對應(yīng)的任一一份融資租賃合同，且融資租賃合同有效存在；（2）同一租賃合同項(xiàng)下的剩余未償租賃本金、利息及其他全部入池；（3）原始權(quán)益人對租賃物享有合法所有權(quán)；（4）原始權(quán)益人合法擁有基礎(chǔ)資產(chǎn)，且未有權(quán)利負(fù)擔(dān)；（5）租賃物上未設(shè)定抵押及其他權(quán)利負(fù)擔(dān)；（6）基礎(chǔ)資產(chǎn)可以進(jìn)行合法有效的轉(zhuǎn)讓；（7）其他。因此，在基礎(chǔ)資產(chǎn)符合上述一般標(biāo)準(zhǔn)的前提下，如果認(rèn)定該基礎(chǔ)資產(chǎn)為融資租賃合同債權(quán)，交易基礎(chǔ)真實(shí)、交易對價(jià)也公允，則符合資產(chǎn)證券化的入池基礎(chǔ)資產(chǎn)。如果該基礎(chǔ)資產(chǎn)不被認(rèn)定為融資租賃合同債權(quán)，而是其他（或借貸或租賃等）合同債權(quán)，根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》第三條的規(guī)定，基礎(chǔ)資產(chǎn)可以是單項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利或財(cái)產(chǎn)，也可以是多項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利或財(cái)產(chǎn)構(gòu)成的資產(chǎn)組合。此時(shí)基礎(chǔ)資產(chǎn)為其他類型的合同債權(quán)（并不屬于《資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單》第六條規(guī)定的“不同類型或缺乏相關(guān)性的資產(chǎn)組合”），基礎(chǔ)資產(chǎn)仍為融資租賃合同債權(quán)與非融資租賃合同債權(quán)的資產(chǎn)組合。
　　綜上所述，筆者認(rèn)為，外商投資融資租賃公司開展不動產(chǎn)融資租賃不符合《管理辦法》的相關(guān)規(guī)定并不導(dǎo)致融資租賃合同的無效。在該等融資租賃債權(quán)納入基礎(chǔ)資產(chǎn)時(shí)，可考慮將其視為其他類型的合同債權(quán)（資產(chǎn)組合），并建議約定屬于權(quán)利完善事件而可實(shí)行加速清償。因此，筆者認(rèn)為就外商投資融資租賃公司的不動產(chǎn)融資租賃合同債權(quán)可有條件的將其作為資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)入池。

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